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民营企业融资过程中的刑事法律风险与防控
日期:2020/12/1

企业融资难一直是企业发展中的一个重要问题,但我们需要注意的是,企业融资过程中伴随的刑事风险也是企业需要特别注意的问题。企业融资类的犯罪涉及的罪名主要包括非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、贷款诈骗罪、骗取贷款罪等。

在中国裁判文书网上以案件名称分别为“非法吸收公众存款罪”、“集资诈骗罪”、“贷款诈骗罪”、“骗取贷款罪”进行2019年的判决书搜索,结果显示分别为6003篇、823篇、283篇、847篇。虽然其中有些案件属于数罪并罚,但这组数据仍能显示出融资类犯罪的高发态势。

一、非法吸收公众存款罪

(一)基本法律依据


《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)第一百七十六条【非法吸收公众存款罪】非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款,扰乱金融秩序的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金。 单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。

(二)罪名解析

非法吸收公众存款罪是指违反国家金融管理法规非法吸收公众存款或变相吸收公众存款,扰乱金融秩序的行为。该罪的构成要件包括:

1.主体:任何达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人或者单位;
2.主观要件:行为人具有非法吸收或者变相吸收公众存款的故意;
3.客体:国家的金融信贷秩序;
4.客观要件:实施了非法吸收公众存款或变相吸收公众存款的行为。

(三)立案标准

根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第二十八条的规定,非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款,扰乱金融秩序,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:

1.个人非法吸收或者变相吸收公众存款数额在二十万元以上的,单位非法吸收或者变相吸收公众存款数额在一百万元以上的;
2.个人非法吸收或者变相吸收公众存款三十户以上的,单位非法吸收或者变相吸收公众存款一百五十户以上的;
3.个人非法吸收或者变相吸收公众存款给存款人造成直接经济损失数额在十万元以上的,单位非法吸收或者变相吸收公众存款给存款人造成直接经济损失数额在五十万元以上的;
4.造成恶劣社会影响的;
5.其他扰乱金融秩序情节严重的情形。

(四)风险防范

1.尽量通过正规渠道向银行进行借款贷款。
2.确实需要向社会不特定人员吸纳资金,一定要经过中国人民银行批准等一系列合法程序进行资金汇集,同时注意资金的组成和吸收资金的方式。
3.如果确实没有其他渠道进行融资,可以选择向亲友或单位职工进行借款。
4.如果涉嫌非法吸收公众存款,但将吸收的存款运用到单位正常的生产经营活动,对于涉案人员积极配合调查、主动退赃退赔、真诚认罪悔罪的,可以依法从轻处罚;其中情节轻微的,可以免除处罚;情节显著轻微、危害不大的,不作为犯罪处理。
5.如果吸收的资金不是用于单位正常生产经营活动,甚至在被立案侦查后藏匿、转移资金,可能被认定为具有非法占有的目的,很可能转化为集资诈骗罪,直接由轻罪向重罪转化。

二、集资诈骗罪

(一)基本法律依据

《刑法》第一百九十二条【集资诈骗罪】以非法占有为目的,使用诈骗方法非法集资,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

(二)罪名解析

集资诈骗罪是指以非法占有为目的,违反有关金融法律、法规的规定,使用诈骗方法进行非法集资,扰乱国家正常金融秩序,侵犯公私财产所有权,且数额较大的行为。该罪的构成要件包括:

1.主体:任何达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人、单位;
2.主观要件:行为人具有将非法聚集的资金据为己有的目的;
3.客体:公私财产所有权、国家金融管理制度;
4.客观要件:行为人实施了虚构事实、隐瞒真相的行为,且数额较大、巨大或者特别巨大,或者情节严重或特别严重。

(三)立案标准

根据最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》的规定,以非法占有为目的,使用诈骗方法非法集资,涉嫌下列情形之一的,应予追诉:

1、个人集资诈骗,数额在10万元以上的
这主要是指以非法占有为目的,使用诈骗方法非法集资,个人集资诈骗数额累计达到10万元以上的。所谓“以非法占有为目的”,是指犯罪行为人在主观上具有将非法募集的资金据为己有的目的。所谓“诈骗方法”,是指行为人采取虚构集资用途,以虚假的证明文件和高回报率为诱饵,骗取集资款等手段。

2、单位集资诈骗,数额在50万元以上的
根据最高人民法院《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》的规定,具有下列情形之一的。应当认定其行为属于“以非法占有为目的,使用诈骗方法非法集资”:

(1)携带集资款逃跑的;
(2)挥霍集资款,致使集资款无法返还的;
(3)使用集资款进行违法犯罪活动,致使集资款无法返还的;
(4)具有其他欺诈行为,拒不返还集资款,或者致使集资款无法返还的。对于实施上述非法集资的行为之一,数额达到10万元以上的,公安机关就应当立案侦查。

(四)风险防范

1.在确保募集资金渠道正当的前提下,企业应当严格规范募集资金的使用用途。确保钱款专款专用,并主要用于生产经营所需的必要支出。应规范财务制度,对募集所得资金做好财务记录,保留财务凭证。
2.如果企业本无非法占有的目的,但出现难以归还的情形后,企业采用各种形式逃避债务,则可能导致具有非法占有的目的,直接将轻罪转化为重罪。

三、贷款诈骗罪

(一)基本法律依据

《刑法》第一百九十三条【贷款诈骗罪】有下列情形之一,以非法占有为目的,诈骗银行或者其他金融机构的贷款,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产: (一)编造引进资金、项目等虚假理由的; (二)使用虚假的经济合同的; (三)使用虚假的证明文件的; (四)使用虚假的产权证明作担保或者超出抵押物价值重复担保的; (五)以其他方法诈骗贷款的。

(二)罪名解析

贷款诈骗罪,是指以非法占有为目的,编造引进资金、项目等虚假理由、使用虚假的经济合同、使用虚假的证明文件、使用虚假的产权证明作担保、超出抵押物价值重复担保或者以其他方法,诈骗银行或者其他金融机构的贷款、数额较大的行为。该罪的构成要件包括:

1.主体:任何达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人,单位不构成该罪。
2.主观要件:行为人具有以非法占有为目的的贷款诈骗的故意;
3.客体:银行或者其他金融机构对贷款的所有权、国家金融管理制度;
4.客观要件:行为人采用虚构事实、隐瞒真相的方法诈骗银行或者其他金融机构的贷款,数额较大的行为。

(三)立案标准

1999年最高人民检察院、公安部联合下发的《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第五十条规定:以非法占有为目的,诈骗银行或者其他金融机构的贷款,数额在二万元以上的,应予立案追诉。因此,我国司法实践中,贷款诈骗罪“数额较大”的标准应为2万元,“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准已经按照《最高人民法院关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》的第四条执行,即个人进行贷款诈骗数额在5万元以上的,为“数额巨大”,个人进行贷款诈骗数额在20万元以上的,为“数额特别巨大”。

(四)风险防范

1.企业在资金困难,乃至资金链断裂的情况下,虚构资信水平,以虚假的文件骗取银行的贷款,后贷款资金也未用于生产经营,而主要用于归还前债,则可能涉嫌贷款诈骗罪。
2.企业在已经使用虚假材料骗取贷款后,在因客观原因无法按期归还银行贷款的情况下,除了自首,行为人要积极与银行协商解决办法,如果采取避而不见、不理不睬的方式逃避,甚至变更联系方式或办公地点,与银行工作人员失去联系,这样的处理方法就极易使借款具有非法占有的目的,从而构成该罪。

四、骗取贷款罪

(一)基本法律依据

《刑法》第一百七十五条之一【骗取贷款、票据承兑、金融票证罪】以欺骗手段取得银行或者其他金融机构贷款、票据承兑、信用证、保函等,给银行或者其他金融机构造成重大损失或者有其他严重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;给银行或者其他金融机构造成特别重大损失或者有其他特别严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。 单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。

(二)罪名解析

骗取贷款罪,是指以欺骗手段取得银行或者其他金融机构贷款,给银行或者其他金融机构造成重大损失或者有其他严重情节的行为。该罪的构成要件包括:

1.主体:达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人或单位;
2.主观要件:行为人具有骗取金融机构的故意;
3.客体:国家的金融管理秩序和国家金融信贷资金管理制度;
4.客观要件:行为人实施了虚构事实、隐瞒真相的方法骗取银行或者其他金融机构的贷款,并给银行或者其他金融机构造成重大损失后果或者骗取贷款情节严重的行为。

(三)立案标准

最高人民检察院、公安部于2010年5月出台的《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》(下称《规定(二)》)第二十七条规定,凡以欺骗手段取得贷款等数额在一百万元以上的,或者以欺骗手段取得贷款等给银行或其他金融机构造成直接经济损失数额在二十万元以上的,或者虽未达到上述数额标准,但多次以欺骗手段取得贷款的,以及其他给金融机构造成重大损失或者有其他严重情节的情形(以上简称“四种情形”),应予立案追诉。

(四)风险防范

1.企业在贷款的时候不能存在侥幸心理,认为只要不存在有钱不还,或者欠钱不还的情况,就不会触犯法律。如果存在这种侥幸心理,有可能为了融资便捷,随意使用虚假材料,提交证明材料时,不仔细核查实际情况,编造数据,随意填写。如果后期单位在运营中客观上发生无法归还借款的情况,那么,单位及单位直接负责的主管人员将涉嫌骗取贷款罪。

2.在骗取贷款罪中,是否给金融机构造成重大损失,是很多情况下是罪与非罪的标准,因此如果能归还借款,在罪名是否成立以及量刑上有重大影响。因此,企业在贷款时应当明确贷款用途,确保贷款资金专款专用,尤其不得将合法取得的贷款,用于生产经营以外的用途。

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